采购活动结束三年后才发现中标供应商串标，怎么办？

“采购活动结束三年后才发现中标供应商串通投标怎么办？是否需要顶格处罚？”这是近期一位政府采购从业人员向笔者提出的问题。

《政府采购法》第七十七条对供应商串通明确了行政处罚措施--处以采购金额千分之五以上千分之十以下的罚款，列入不良行为记录名单，在一至三年内禁止参加政府采购活动，有违法所得的，并处没收违法所得，情节严重的，由工商行政管理机关吊销营业执照。同时规定“构成犯罪的，依法追究刑事责任”。

因此，对于供应商串通投标三年后才被发现该如何处理，应当从两个维度进行讨论：一是该不该给予行政处罚；二是构成犯罪还能不能追究刑事责任。

部分项目行政处罚追责期限是五年

行政处罚追责期限，是指对违反行政管理秩序的当事人，予以行政处罚的最长期限。超过该追责期限，不再给予行政处罚。根据《行政处罚法》第三十六条，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚；涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的，上述期限延长至五年。

因此，供应商串通投标三年后被发现要不要追责，要看具体的项目。对于一般的项目，不再给予行政处罚。但是，“涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的”，追责期限是五年。政府采购领域不乏涉及公民生命健康安全的项目，例如防洪堤坝采购项目、储备粮采购项目、防震减灾采购项目、抗疫药品采购项目、环境保护采购项目等；涉及金融安全的项目也有，例如金融监管系统项目。因此，在政府采购活动中，不是所有项目过了两年就不追责。当然，如果未造成危害后果，不适用五年追责期限。

为此，有从业人员表示，政府采购活动中，有些供应商串通投标做得非常隐蔽，不宜被及时发现，过了追责期限就不追责，这不利于维护政府采购秩序，政府采购监管部门能否延长对串通投标供应商的追责期限呢？答案是否定的。因为根据《<中华人民共和国行政处罚法>释义》，法规、规章和规范性文件无权对追责期限作出特别规定。

那么。监管部门三年后才发现供应商存在违法行为，是不是就可以置之不理呢？当然不是。这涉及追责期限起算点的计算问题。不少有串通投标“前科”的供应商，往往不会轻易“金盆洗手”，再犯的可能性是比较大的，因此，可以查查该供应商近两年的中标情况，联系其中标项目的监管部门，核实其在近两年的采购活动中，是否存在串通投标情形。如果还有串通投标情形，追责期限就没过。因为根据《行政处罚法》第三十六条的规定，追责期限是从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。所谓连续状态，是指违法行为人基于同一个违法故意，实施数个同一种违法行为，违法行为之间间隔了一段时间。

法定最高刑不满五年 三年未过追诉期限

根据《政府采购法》第七十七条，供应商串通投标“构成犯罪的，依法追究刑事责任”。根据《刑法》第二百二十三条第一款，投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。根据本款规定，投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，“情节严重的”才构成犯罪。何谓“情节严重”？刑法并未予以解释。因此，有业界人士建议，可以参照《招标投标法实施条例》第六十七条对招标投标法第五十三条情节严重行为的解释来认定《刑法》第二百三十一条中的情节严重，但这有违刑法适用的谦抑性原则。

《最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第六十八条规定，投标人相互串通投标报价，或者投标人与招标人串通投标，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益，造成直接经济损失数额在五十万元以上的；（二）违法所得数额在二十万元以上的；（三）中标项目金额在四百万元以上的；（四）采取威胁、欺骗或者贿赂等非法手段的；（五）虽未达到上述数额标准，但二年内因串通投标受过二次以上行政处罚，又串通投标的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院关于在经济犯罪审判中参照适用<最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）>》（以下简称《标准二》）中明确，最高人民法院对相关经济犯罪的定罪量刑标准没有规定的，人民法院在审理经济犯罪案件时，可以参照适用《标准二》。

在犯罪成立的前提下，还得看是否在追诉期限内。根据《刑法》第二百二十三条，串通投标罪的法定最高刑为三年。根据该法第八十七条，法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年，不再追诉。因此，如果供应商串通投标罪成立，过了三年，不满五年，还会被追究刑事责任。而且，根据《刑法》第八十九条，追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。因此，追究串通投标供应商的刑事责任，追诉期限应当从犯最后一次串通投标罪之日起计算。

另外，还须注意的是，根据《刑法》第二百三十一条，单位犯第二百二十三条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第二百二十三条关于个人犯罪的规定处罚。也就是说，对单位串通投标罪的处刑规定，是采取双罚制，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第二百二十三条的规定处罚--除了科以自由刑外，还应当根据案件的情况，并处或者单处罚金刑。

至于是否需要顶格处罚的问题，不以发现时间来确定，而应当根据违法情节轻重决定。